談?wù)労贤男兄械娘L(fēng)險及處理方法（合同履行過程中的法律風(fēng)險,常見的情形有）
擔(dān)保制度是談?wù)勍谋Ｕ蟼鶛?quán)實現(xiàn)的重要制度，起著保護交易安全、合同保障債權(quán)實現(xiàn)的履行理方律風(fēng)重要作用公司作為現(xiàn)代經(jīng)濟主要商事主體，在經(jīng)營活動中對外提供擔(dān)保、風(fēng)險法合接受其他公司擔(dān)保的及處情況十分常見為進一步助力廣大民營企業(yè)健全法律風(fēng)險防控體系，營造更優(yōu)化營商環(huán)境，行過險常延慶法院結(jié)合具體案例，程中圍繞公司在擔(dān)保中未辦理不動產(chǎn)抵押登記、情形未對擔(dān)保進行審查等方面的談?wù)勍姆娠L(fēng)險作出提示。
提示一未辦理不動產(chǎn)抵押登記風(fēng)險案例一甲公司系自然人獨資公司，合同王某系法定代表人甲公司自2021年多次從乙公司購買紙箱，履行理方律風(fēng)2023年11月27日經(jīng)雙方對賬，風(fēng)險法合甲公司尚欠乙公司貨款32萬元，及處王某在對賬明細上簽字確認。行過險常
2024年3月12日，程中王某出具協(xié)議書，載明“王某于2024年3月20日前付乙公司10萬元整，2024年5月底前再付10萬元整，其余貨款年底前付完另外再做紙箱必須現(xiàn)金提貨，如果違約愿將某樓房一處抵押給對方，我愿意承擔(dān)一切責(zé)任”。
法院經(jīng)審查認為，王某將某樓房抵押給乙公司，但未辦理抵押登記，抵押權(quán)未設(shè)立，故乙公司要求就該房屋享有優(yōu)先受償權(quán)不予支持法律風(fēng)險提示1.設(shè)立抵押權(quán)應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立抵押合同，合同需載明抵押財產(chǎn)名稱、位置、產(chǎn)權(quán)證號、所擔(dān)保債務(wù)范圍、抵押權(quán)人及抵押財產(chǎn)所有權(quán)人簽名等主要信息。
2.抵押合同簽署后，應(yīng)立即辦理抵押登記手續(xù)，僅有抵押合同而沒有辦理登記手續(xù)，抵押權(quán)未設(shè)立，對抵押物不享有優(yōu)先受償權(quán)法條索引《中華人民共和國民法典》第三百九十五條 債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：。
（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設(shè)用地使用權(quán)；（三）海域使用權(quán)；（四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。
抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押第四百條 設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立抵押合同抵押合同一般包括下列條款：（一）被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額；（二）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；（三）抵押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量等情況；。
（四）擔(dān)保的范圍第四百零二條 以本法第三百九十五條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記抵押權(quán)自登記時設(shè)立《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國民法典＞有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》第四十六條 不動產(chǎn)抵押合同生效后未辦理抵押登記手續(xù)，債權(quán)人請求抵押人辦理抵押登記手續(xù)的，人民法院應(yīng)予支持。
抵押財產(chǎn)因不可歸責(zé)于抵押人自身的原因滅失或者被征收等導(dǎo)致不能辦理抵押登記，債權(quán)人請求抵押人在約定的擔(dān)保范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院不予支持；但是抵押人已經(jīng)獲得保險金、賠償金或者補償金等，債權(quán)人請求抵押人在其所獲金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院依法予以支持。
因抵押人轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)或者其他可歸責(zé)于抵押人自身的原因?qū)е虏荒苻k理抵押登記，債權(quán)人請求抵押人在約定的擔(dān)保范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院依法予以支持，但是不得超過抵押權(quán)能夠設(shè)立時抵押人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任范圍第四十七條 不動產(chǎn)登記簿就抵押財產(chǎn)、被擔(dān)保的債權(quán)范圍等所作的記載與抵押合同約定不一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)登記簿的記載確定抵押財產(chǎn)、被擔(dān)保的債權(quán)范圍等事項。
提示二未對擔(dān)保審查風(fēng)險案例二2022年3月8日，甲公司在對賬函上蓋章確認：截止2022年3月8日，其欠乙公司貨款90萬元同日，丙公司出具代為還款及保證承諾書1份，載明：其預(yù)付乙公司貨款20萬元，該款用于代甲公司清償對乙公司的欠款，并對甲公司在本次代為清償后尚欠貨款余額70萬元承擔(dān)連帶保證責(zé)任，保證期限為2年。
乙公司確認，保證人未提供公司章程及股東會決議給乙公司法院經(jīng)審理認為，丙公司提供擔(dān)保時，理應(yīng)提供股東會決議，但其未提供，表明其擔(dān)保行為未得到股東會決議授權(quán)乙公司未審查股東會決議，具有一定的過錯，故乙公司的擔(dān)保行為無效。
主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人與擔(dān)保人均有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)的賠償責(zé)任不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一因乙公司及丙公司對于擔(dān)保無效均有一定的過錯，酌定由丙公司對甲公司尚欠貨款70萬元不能清償部分的1/2承擔(dān)賠償責(zé)任。
法律風(fēng)險提示1.公司作為債權(quán)人，在接受其他公司擔(dān)保時，應(yīng)嚴格審慎審查公司章程，并要求提供股東會決議或董事會決議，確保該公司提供的擔(dān)保合法有效2.公司應(yīng)加強內(nèi)部監(jiān)督管理，并在公司章程中明確對外擔(dān)保的決議機構(gòu)、擔(dān)保限額等，建立完善的對外擔(dān)保內(nèi)控機制。
法條索引《中華人民共和國公司法》第十五條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。
公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會決議前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國民法典＞有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》第九條 相對人根據(jù)上市公司公開披露的關(guān)于擔(dān)保事項已經(jīng)董事會或者股東大會決議通過的信息，與上市公司訂立擔(dān)保合同，相對人主張擔(dān)保合同對上市公司發(fā)生效力，并由上市公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
相對人未根據(jù)上市公司公開披露的關(guān)于擔(dān)保事項已經(jīng)董事會或者股東大會決議通過的信息，與上市公司訂立擔(dān)保合同，上市公司主張擔(dān)保合同對其不發(fā)生效力，且不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任或者賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持相對人與上市公司已公開披露的控股子公司訂立的擔(dān)保合同，或者相對人與股票在國務(wù)院批準的其他全國性證券交易場所交易的公司訂立的擔(dān)保合同，適用前兩款規(guī)定。
第十七條 主合同有效而第三人提供的擔(dān)保合同無效，人民法院應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形確定擔(dān)保人的賠償責(zé)任：（一）債權(quán)人與擔(dān)保人均有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)的賠償責(zé)任不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一；（二）擔(dān)保人有過錯而債權(quán)人無過錯的，擔(dān)保人對債務(wù)人不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)賠償責(zé)任；
（三）債權(quán)人有過錯而擔(dān)保人無過錯的，擔(dān)保人不承擔(dān)賠償責(zé)任主合同無效導(dǎo)致第三人提供的擔(dān)保合同無效，擔(dān)保人無過錯的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；擔(dān)保人有過錯的，其承擔(dān)的賠償責(zé)任不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一供稿：民二庭
文字：楊博原標題：《優(yōu)化營商環(huán)境丨企業(yè)經(jīng)營法律風(fēng)險提示之合同履行篇（一）》